2010年，在Cordis Corporation與波士頓科學關(guān)于“治療性抗體”專利訴訟中，前者獲賠17.25億美元；
2004年，在Eolas Technologies與微軟關(guān)于“互聯(lián)網(wǎng)瀏覽器”專利訴訟中，前者獲賠5.21億美元。
這組數(shù)據(jù)源于2016年Lex Machina和普華永道的專利訴訟研究，表明近十年來專利案件的侵權(quán)賠償中判決金額呈現(xiàn)出逐年遞增的趨勢。
近年來，中國企業(yè)在“走出去”時不斷面臨知識產(chǎn)權(quán)紛爭，如何防御知識產(chǎn)權(quán)訴訟風險？如何在面臨訴訟時積極應(yīng)訴以降低賠償？
9月17日，在由法制日報社中國公司法務(wù)研究院主辦的第六屆中國公司法務(wù)年會（華中）暨2017中國仲裁周專場活動（以下簡稱“活動”）上，與會專家圍繞“知識產(chǎn)權(quán)跨境爭議的風險與防范”主題展開了討論。
專利被許可方風險點較多
“國際專利許可協(xié)議的特殊性在于，交易對象是一個專利技術(shù)，被許可方所要的東西是什么，有時候難以琢磨?！碧爝_共和律師事務(wù)所合伙人楊斌介紹稱，“因此第一個常見的風險問題是標的和從屬事項。一定要在許可合同當中明確需要的是什么，如將某技術(shù)加上別人的商標許可?！?br />
楊斌認為，附件中的技術(shù)資料、有無彈性的許可費、是否明確的附生效條件、有無爭議的幣種和稅款、律師介入的時間點、許可中的競爭法等，都是國際專利許可中被許可方可能出現(xiàn)的風險點。
“甚至文本，都可能帶來沖突?！睏畋笈e例，其客戶與德國閥門企業(yè)HST的協(xié)議有三個法律文本，中文、英文和德文，但在文本中沒有確定以哪一個文本為主，而該文本中英文版本和中文版本存在沖突，最終導(dǎo)致雙方談判不歡而散。
“因此在處理跨境知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議時，需要請專業(yè)的翻譯公司，以準確掌握法律術(shù)語?！睏畋蠼ㄗh道。
美國飛翰律師事務(wù)所合伙人封麗則結(jié)合自己在美國處理知識產(chǎn)權(quán)案件的經(jīng)驗，認為跨境知識產(chǎn)權(quán)訴訟的風險主要是兩個方面：“根據(jù)不同的法院，一種是337調(diào)查，在國際貿(mào)易委員會法院，其實這是一個政府機構(gòu)。還有一種在地區(qū)法院，這兩種訴訟是可以同時進行。結(jié)果一般是損害賠償和禁止令?！?br />
需開發(fā)強有力的知識產(chǎn)權(quán)組合
那么，面對跨境知識產(chǎn)權(quán)訴訟，中國企業(yè)在“走出去”時應(yīng)該如何應(yīng)對？
封麗認為，最強有力的預(yù)防措施就是開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)組合?！胺勺咴谇懊妫绻阌兄R產(chǎn)權(quán)在國外，便已經(jīng)為你保駕護航，這樣在‘走出去’后，你便能擁有強有力的武器對抗別人，可以積極反訴?！?br />
此外，第二級防御措施是自由運作。“在進入某一個國家某一個市場之前，要先做好防御措施，了解整個市場狀況，做好市場調(diào)研，對法務(wù)也要作好自由運作考察，看競爭對手的專利涉及到哪些方面，了解行業(yè)專利地圖，考慮好如何進入，存在的風險是什么?！狈恹愓f道。
她認為，在“走出去”過程中，誠信、公開、公平是企業(yè)應(yīng)該遵循的基本準則?！罢\信在美國的司法系統(tǒng)內(nèi)非常重要，但中國公司對國外的文化和法律不是那么了解，尤其是在和律師事務(wù)所合作時，如果該律師事務(wù)所沒有將這些差異告知，那么中國公司可能在這方面面臨很大的風險?！?br />
中鐵十一局集團有限公司法律合規(guī)部部長魏玲補充道，要防范相關(guān)風險，促使企業(yè)專利權(quán)騰飛，還需要做好三個方面。
首先，要完善企業(yè)內(nèi)部知識產(chǎn)權(quán)制度，形成富有競爭的專利戰(zhàn)略。目前有很多中國企業(yè)的新進技術(shù)在走出去過程中，一方面面對新發(fā)國家的技術(shù)壁壘，另一方面面對后發(fā)國家的技術(shù)竊取。因此需加強自我核心技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護，及時申請專利，搶占專利高地，合理布局核心專利和外圍專利。
第二，企業(yè)在參與技術(shù)標準和專利權(quán)的實施過程中，要注意防范相關(guān)構(gòu)成壟斷和競爭的行為。故意不披露行為、拒絕許可行為、聯(lián)合抵制行為、專利聯(lián)營行為等，容易被法院或者是相關(guān)政府主管部門認定為構(gòu)成壟斷。
第三，為平衡技術(shù)標準與專利權(quán)的矛盾，有必要在技術(shù)標準中引入仲裁機制，既能夠保護專利權(quán)人的創(chuàng)新精神和物質(zhì)利益，又能夠有效維護技術(shù)標準的先進性和權(quán)威性。
楊斌則認為，企業(yè)在“走出去”時，還應(yīng)做好專利盡職調(diào)查，包括專利權(quán)完整性調(diào)查，如獲得的專利是否完整；專利管理有效性調(diào)查，如有些專利是否標識有特定的法律含義；取得專利授權(quán)的妥適性調(diào)查，如有些國家的職務(wù)發(fā)明是要附條件的，要調(diào)查權(quán)利是否有瑕疵；專利利用的正當性調(diào)查，是否有違反反壟斷法以及不正當競爭的情況。
若有訴訟應(yīng)積極抗辯
“中國企業(yè)如果在‘走出去’時遇到337調(diào)查，若有訴訟，應(yīng)當積極抗辯?！狈恹惤ㄗh道。
她表示，積極抗辯方式有幾種，第一種是不侵權(quán)，但不侵權(quán)的差別可能非常小，需要找技術(shù)比較過關(guān)的律師來做分析；第二種是專利無效，可以說對方專利沒有新穎性或者無數(shù)據(jù)支持；第三種是從法理角度抗辯專利濫用；第四種是專利無執(zhí)行性；第五種是復(fù)審。
“2013年，美國出臺新政策，可以在專利局快速地打無效專利，能把一些阻礙中國企業(yè)進入美國市場的專利無效掉?！狈恹惤榻B道。
不過，在應(yīng)訴337調(diào)查時，由于時間緊迫，一般在起訴后30天立案，如果在美國境內(nèi)被告，需在接到訴狀后20天回訴，如果在美國境外被告，需在接到訴狀后30天回訴。因此，需要快速行動，選擇專業(yè)的律師事務(wù)所，研究訴狀，分析公司商務(wù)策略，根據(jù)公司商務(wù)需要考慮應(yīng)訴方案。
而關(guān)于應(yīng)訴方案，封麗認為，如果擁有強大的知識產(chǎn)權(quán)組合，那么可在中國或美國反告原告侵權(quán)，或者和對方進行交叉許可。此外，要求廠家擔保和規(guī)避設(shè)計也是應(yīng)訴的有效方法。